ЭКСПЕРТЫ «ЛИНИИ КОНСУЛЬТАЦИЙ» ГАЛИНА ОРЕШКИНА, НАТАЛЬЯ АЛБУЗОВА И АННА ГИЛЕВА ПОДРОБНО И РАЗВЕРНУТО ОТВЕЧАЮТ НА ВОПРОСЫ НАШИХ КЛИЕНТОВ НА САМЫЕ РАЗНООБРАЗНЫЕ ТЕМЫ
Надо ли заключать трудовой договор с председателем ТСЖ?
Обязано ли ТСЖ заключать трудовой договор с председателем ТСЖ, если он получает вознаграждение? Надо ли начислять взносы с вознаграждения, и удерживать НДФЛ?
На основании ч. 1 ст. 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья признается вид товариществ собственников недвижимости (ТСЖ), представляющий собой объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме.
Исходя из положений ст. ст. 144 и 145 ЖК РФ органами управления ТСЖ являются собрание членов товарищества и правление товарищества.
Правление ТСЖ избирается непосредственно общим собранием его членов, к компетенции которого также относится и определение размера вознаграждения членов правления товарищества, в том числе председателя правления товарищества.
Председатель правления ТСЖ действует без доверенности от имени товарищества, подписывает платежные документы и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом товарищества не требуют обязательного одобрения правлением товарищества или общим собранием членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества правила внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, положение об оплате их труда, утверждение иных внутренних документов товарищества, уставом товарищества и решениями общего собрания членов товарищества (ч. 2 ст. 149 ЖК РФ).
Таким образом, председатель правления ТСЖ руководит текущей деятельностью товарищества и имеет право давать обязательные указания и распоряжения его работникам.
В силу п. 11 ч. 2 ст. 145 ЖК РФ члены и председатель правления ТСЖ могут осуществлять свою деятельность на возмездной основе. Им как членам выборного коллегиального органа управления ТСЖ может выплачиваться вознаграждение в размере, определяемом общим собранием.
Правоприменительная практика сформировала два основных порядка назначения вознаграждения председателю правления ТСЖ:
- путем заключения трудового договора с установленной заработной платой (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 12.02.2016 N Ф06-5510/2016 по делу N А72-4171/2015, Письмо ФНС России от 17.04.2018 N БС-4-11/7275@);
- на основании решения общего собрания членов ТСЖ в рамках гражданско-правовых отношений в связи с исполнением им в интересах товарищества услуг по осуществлению управленческих и контролирующих функций (Определения Конституционного Суда РФ от 06.06.2016 N 1169-О и N 1170-О, Определения Верховного Суда РФ от 21.03.2016 N 307-КГ16-1739 по делу N А26-291/2015 и от 12.09.2016 N 309-КГ16-10703 по делу N А50-20515/2015). За оказанные услуги председателю правления ТСЖ выплачивается вознаграждение, которое не зависит от квалификации, сложности выполняемой работы, условий ее выполнения, количества и качества затраченного труда. Назначенное вознаграждение признакам зарплаты не соответствует (ст. 129 ТК РФ). Применение данного порядка назначения вознаграждения председателю правления ТСЖ соответствует позиции, согласно которой ТСЖ является некоммерческой организацией, основанной на равноправном членстве собственников помещений в многоквартирном доме, члены правления которого не могут находиться с ним в трудовых отношениях, но на основании решения общего собрания членов ТСЖ им может быть определен размер вознаграждения за участие в управлении многоквартирным домом (Кассационное определение Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации от 24.05.2019 N 84-КА19-1).
При назначении вознаграждения без заключения трудового договора следует учитывать следующее:
- условия выплаты вознаграждения и его периодичность должны быть прописаны в решении общего собрания членов ТСЖ, оформленного протоколом.
Достаточно, чтобы за это решение проголосовало большинство от общего числа голосов присутствующих на общем собрании членов ТСЖ (п. 4 ст. 146 ЖК РФ);
- решение общего собрания членов ТСЖ должно быть сформулировано четко, чтобы исключить разночтения о размере вознаграждения, порядке его выплаты;
- вознаграждение может устанавливаться как в виде единовременной выплаты по итогам года (по итогам рассмотрения годового отчета), так и в виде ежемесячной выплаты;
- вознаграждение председателю правления ТСЖ, как и любой другой расход, должно быть заложено в смету расходов, также утверждаемую общим собранием. Именно поэтому необходимо заранее определиться с размером вознаграждения в рублях (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.02.2016 N Ф07-2685/2016 по делу N А26-5036/2015);
- начисляемая сумма вознаграждения может предъявляться в платежных документах жильцам дома и после получения от жильцов выплачиваться председателю правления ТСЖ (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 09.10.2017 N Ф01-4342/2017 по делу N А82-15460/2016 (Определением Верховного Суда РФ от 12.02.2018 N 301-КГ17-22172 отказано в передаче дела для пересмотра данного Постановления)).
В любом случае вознаграждение, выплачиваемое председателю ТСЖ включается в базу по страховым взносам, а также учитывается при расчете НДФЛ, который удерживается при каждой выплате налоговым агентом (Например, Письмо
ФНС России от 17.04.2018 N БС-4-11/7275@), Письмо Минфина России от 12.11.2007 N 03-04-06-01/383, Письмо Минтруда России от 18.03.2016 N 17-4/ООГ-425)
Эксперт Линии консультаций РИЦ 256 Албузова Наталья
26 марта 2021г.
Лишение премии
У нас в организации установлена оплата труда оклад и ежемесячная премия, которые прописаны в трудовом договоре (в штатном расписании премиальная часть не указывается). Есть правила внутреннего распорядка, в котором прописан режим рабочего времени. Есть правила о премировании, в котором указано, что директор имеет право лишать премии в случае нарушения локальных нормативных актов. Имеем ли мы право лишить премии сотрудника, который систематически опаздывает на работу на 1 час ежедневно? Замечания и выговор не работают.
Дисциплинарный проступок - это неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ст. 192 ТК РФ).
Работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:
· замечание;
· выговор;
· увольнение по соответствующим основаниям.
Лишение премии не входит в состав дисциплинарных взысканий, предусмотренных ТК РФ. При этом, согласно разъяснениям Минтруда России, в отношении премий правильнее говорить об их установлении и выплате за трудовые достижения в зависимости от степени этих достижений, чем о лишении (снижении) в связи с недостатками в работе и нарушениями дисциплины (Письмо Минтруда России от 28.09.2020 N 14-2/ООГ-15428).
При этом наличие у работника дисциплинарного взыскания (например, замечания или выговора) в периоде, за который начисляется премия, может стать основанием для ее лишения (Письмо Государственной инспекции труда в г. Москве от 26.02.2020 N 77/7-5692-20-ОБ).
Премия является поощрением работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности. В трудовом законодательстве порядок лишения или снижения премии не установлен.
В Информации от 10.12.2018 Роструд разъяснил, что установление порядка и размеров выплаты премий, а также условий лишения или снижения премиальных выплат является исключительной прерогативой работодателя. При начислении премии работодателем могут быть закреплены условия ее полного лишения или снижения ее размера, например, в зависимости от наличия дисциплинарного проступка. Установление критериев для лишения премии или снижения ее размера относится к компетенции работодателя, за исключением случаев, когда, например, условия премирования определены в соглашении.
Чтобы правильно оформить объявление замечания или выговора, действуйте так:
1) зафиксируйте проступок, например, актом или докладной запиской;
2) проверьте, закреплена ли документально обязанность, которую работник нарушил. Например, если обязанность закреплена в локальном нормативном акте, удостоверьтесь, ознакомлен ли работник с ним под подпись с учетом ч. 2 ст. 22 ТК РФ. Иначе вы не докажете в суде (в случае спора), что работник знал о своей обязанности и вопреки этому нарушил ее;
3) затребуйте у работника письменное объяснение. Если он не представит такое объяснение по истечении двух рабочих дней, составьте об этом акт;
4) издайте приказ об объявлении работнику выговора и ознакомьте работника с приказом под подпись в течение трех рабочих дней с даты его издания (не считая времени отсутствия работника на работе). Если работник откажется ознакомиться - составьте акт.
Замечание или выговор можно объявить, как правило, в течение одного месяца со дня обнаружения проступка.
Учитывая вышеизложенное и текст вопроса, в рассматриваемой ситуации допустимо наряду с дисциплинарным взысканием лишить сотрудника премии за систематическое нарушение режима работы, закрепленного в ЛНА. В случае судебного спора правильное оформление процедуры наложения дисциплинарного взыскания, а также наличие подписи работника, подтверждающей ознакомление его с Положение о премировании, усилят позицию работодателя.
Эксперт Линии консультаций РИЦ 256 Албузова Наталья
29 апреля 2021г.
Можно ли взыскать с работника административный штраф, уплаченный по его вине организацией
Работник (водитель) государственного учреждения нарушил правила дорожного движения. Организации выставлен штраф. Как организация может потребовать оплатить штраф?
Штраф - мера административной ответственности, применяемая к юридическому лицу за совершение административного правонарушения, уплата штрафа является непосредственной обязанностью лица, привлеченного к административной ответственности, а сумма уплаченного штрафа не может быть признана ущербом, подлежащим возмещению в порядке привлечения работника к материальной ответственности.
Исходя из ст. 1068 и 1079 ГК РФ, если автомобилем управляло лицо, в круг должностных обязанностей которого на основании трудового договора входило управление транспортным средством, ответственность за нарушение, обнаруженное камерами видеонаблюдения, всегда несет собственник, то есть юридическое лицо. Несмотря на это, судебных решений, удовлетворяющих требования работодателей о взыскании с работников-водителей штрафов за нарушение ПДД, довольно много (решения Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 17.04.2015 по делу N 2-3482/2015, Трубчевского районного суда Брянской области от 12.07.2018 по делу N 2-413/2018, апелляционные определения Курганского областного суда от 05.05.2016 N 33-1568/2016, Московского городского суда от 30.06.2017 по делу N 33-23324/2017 и др.). Суды отмечают, что работник в этих случаях отвечает только в пределах своего среднего заработка.
Кроме того, они основываются на тех же статьях Трудового кодекса, устанавливающих материальную ответственность работника, и Письме Роструда от 19.10.2006 N 1746-6-1, согласно которому штраф относится к прямому ущербу, причиненному работодателю, то есть может быть с него взыскан.
Однако по данному вопросу есть и другое мнение. Некоторые суда, а также Роструд и Минфин считают, что работник должен возместить сумму штрафа: поскольку из-за штрафа уменьшается имущество работодателя, ему причиняется прямой действительный ущерб, который можно взыскать с виновного сотрудника (Письмо Роструда от 19.10.2006 N 1746-6-1, Письмо Минфина РФ от 22.08.2014 N 03-04-06/42105, Апелляционные определения Московского городского суда от 28.10.2019 по делу N 33-47109/2019 и Курганского областного суда от 05.05.2016 по делу N 33-1568/2016)
В связи с неоднозначностью позиции по рассматриваемому вопросу рекомендуется по возможности не доводить дело до суда, а договориться с работником о добровольном возмещении причиненного им работодателю ущерба, подписав соглашение о добровольном возмещении работником суммы штрафа либо получив от него заявление о ее добровольном возмещении. Такая возможность предоставлена сторонам положениями ч. 4 ст. 248 ТК РФ.
Пока суды в качестве обоснования применяют одни и те же нормы о материальной ответственности, такой же подход следует применять к штрафам за нарушение ПДД. При этом, исходя из судебной практики (и при отсутствие каких-либо иных разъяснений), удержать с работника такой штраф можно, но только в пределах среднего заработка.
Эксперт Линии консультаций РИЦ 256 Албузова Наталья
30 апреля 2021г.
Регистрация счетов-фактур с нулевой ставкой в книге покупок
Поставщик выставил транспортно-экспедиционные услуги по ставке 0% (перевозка РФ-Казахстан). Должны ли покупатели данную перевозку отразить в декларации по НДС, книге покупок, если должны в каком разделе декларации?
Из п. 1 Правил ведения книги покупок, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137 "О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость" (далее - Правила), следует, что книга покупок предназначена для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения суммы НДС, предъявляемой к вычету.
Согласно п. 2 Правил в ней подлежат регистрации счета-фактуры (в том числе корректировочные), полученные от продавцов, по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном ст. 172 НК РФ.
Таким образом, не нужно регистрировать в книге покупок счета-фактуры с нулевым НДС, полученные от контрагентов. Ведь эта книга заполняется только с целью заявления вычета "входного" НДС. А по счетам-фактурам с нулевым налогом вычет получить не удастся и, следовательно, их не надо отражать и в разделе 8 декларации по НДС.
Эксперт Линии консультаций РИЦ 256 Орешкина Галина
6 мая 2021г.
Бухгалтерский учет процентов по заемным средствам
Предприятие привлекает кредиты на приобретение ОС, ТМЦ, текущие расходы. Оно не является малым предприятием, применяет ОСНО и не вправе применять упрощенные способы ведения бухгалтерского учета. Как в бухгалтерском учете учитывать расходы на проценты по кредитам?
Порядок бухгалтерского учета процентов определен в ПБУ 15/2008 "Учет расходов по займам и кредитам" и зависит от того, на какие цели организация-заемщик использует полученные заемные средства.
Если полученные заемные средства используются организацией для приобретения и (или) строительства инвестиционного актива, то проценты по ним должны включаться в стоимость этого актива и погашаться посредством начисления амортизации.
Инвестиционный актив - это объект имущества, подготовка которого к предполагаемому использованию требует длительного времени и существенных расходов (объекты незавершенного производства и незавершенного строительства, которые впоследствии будут приняты к бухгалтерскому учету заемщиком и (или) заказчиком (инвестором, покупателем) в качестве основных средств (включая земельные участки), нематериальных активов или иных внеоборотных активов).
Из определения понятия "инвестиционный актив" очевидно, что, в первую очередь, под инвестиционными активами следует понимать объекты капитального строительства. Если организация строит объект основных средств, проценты по привлеченным заемным средствам, используемым на финансирование строительства, должны включаться в первоначальную стоимость строящегося объекта.
Приобретение объектов основных средств, не требующих монтажа, например, легкового автомобиля для служебных целей или мебели, не считается приобретением инвестиционных активов.
Что касается объектов, требующих монтажа, то и их можно назвать инвестиционными активами далеко не всегда. Если организация приобретает станок, монтаж которого занимает неделю, то этот станок тоже не будет являться инвестиционным активом. А вот если речь идет о производственной линии, требующей монтажа и наладки в течение нескольких месяцев, то в этом случае уже можно говорить о приобретении инвестиционного актива.
При этом нужно иметь в виду, что поскольку в ПБУ 15/2008 не уточняется, какой период времени считается большим (значительным), то этот момент обязательно нужно оговорить в учетной политике для целей ведения бухгалтерского учета. Например, организация может установить, что инвестиционным активом признается объект, подготовка которого к предполагаемому использованию требует более шести месяцев.
Если полученные заемные средства используются на иные цели, не связанные с приобретением инвестиционного актива, то проценты по займам (кредитам) включаются в состав прочих расходов организации (п. 7 ПБУ 15/2008).
Это правило применяется к любым заемным средствам, независимо от того, на какие цели они используются (уплату налогов, выплату зарплаты, приобретение материалов, товаров, основных средств и т.д.). Если речь не идет об инвестиционном активе, проценты относятся в состав прочих расходов.
Исходя из вышеизложенного:
Проценты по займам и кредитам надо капитализировать в бухгалтерском учете, если заемные средства направлены на приобретение (создание) инвестиционного актива. Это значит, что проценты, начисленные за период приобретения (создания), нужно включить в первоначальную стоимость ОС, НМА, в стоимость других активов, приобретение (создание) которых требует существенных затрат и длительного времени (п. п. 7, 9, 12 ПБУ 15/2008). Инвестиционным активом может быть признано в том числе незавершенное производство (пп. "д" п. 11 ФСБУ 5/2019 "Запасы", Рекомендация Р-69/2016-КпР "Включение долговых затрат в стоимость производимой продукции").
Проценты по займам (кредитам), которые не включаются в стоимость инвестиционного актива, учитываются в прочих расходах (п. 7 ПБУ 15/2008, п. 11 ПБУ 10/99 "Расходы организации").
Эксперт Линии консультаций РИЦ 256 Орешкина Галина
21 мая 2021г.
Размер штрафа в договоре
Возможно ли в договоре указать огромный штраф за недостижение показателей в инвестиционном соглашении? Принцип соразмерности действует ли в данной ситуации? Обязательна ли вина?
Указание в инвестиционном соглашении штрафа за недостижение показателей является мерой ответственности стороны договора за ненадлежащее исполнение его условий, т.е. неустойкой (ст. 330 ГК РФ).
Стороны, следуя принципу свободы договора, могут согласовать любой размер неустойки.
На основании ст. 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.
То есть вопрос о соразмерности согласованного в договоре штрафа последствиям нарушенного обязательства рассматривается судом исходя из конкретных обстоятельств дела, при заявлении стороной спора ходатайства об уменьшении неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 401 ГК РФ сторона, не исполнившая обязательство, несет ответственность при наличии вины, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.
Из содержания указанной нормы следует, что неустойка, как мера ответственности, применяется при наличии определенных условий, в частности, в случае нарушения лицом возложенных на него законом или договором обязательств, и при наличии его вины в данном нарушении. При этом установление указанных обстоятельств осуществляется при рассмотрении соответствующего спора в судебном порядке.
Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Обратите внимание, что согласно п. 4 ст. 401 ГК РФ заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.
Согласно п. 81 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон либо кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера неустойки либо действовал недобросовестно, размер ответственности должника может быть уменьшен судом по этим основаниям в соответствии с положениями статьи 404 ГК РФ.
Таким образом, Вы можете установить штраф за недостижение показателей в инвестиционном соглашении в любом размере. Указанный штраф может быть уменьшен в судебном порядке, если судом будет установлена его несоразмерность последствиям нарушения обязательства. Относительно вопроса вины, следует руководствоваться положениям ст. 401 ГК РФ, согласно которым лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
Однако, следует учитывать положения Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах", согласно которым слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ.
юрист отдела "Линия консультаций" РИЦ 256 Гилева Анна
30 марта 2021г.
Прекращение договора аренды при выкупе
В какой момент прекращает действие договор аренды муниципального имущества с субъектом малого и среднего предпринимательства при реализации им преимущественного права выкупа этого имущества?
При совпадении должника и кредитора в одном лице обязательство автоматически прекращается. Однако сохранение обязательства может быть предусмотрено законом или вытекать из существа этого обязательства (ст. 413 ГК РФ).
Обязательства из договора аренды с выкупом прекращаются, если арендатор выкупил имущество и стал его собственником вместо продавца. В этом случае в одном лице совпали арендатор и арендодатель.
В ситуации, когда объектом аренды является недвижимое имущество, переход права собственности на него при выкупе подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 223, ст. 551 ГК РФ). В этом случае арендатор становится собственником имущества с момента внесения соответствующей записи в ЕГРП (ЕГРН), а не с момента уплаты всей выкупной цены согласно ст. 624 ГК РФ.
Таким образом, договор аренды муниципального имущества с субъектом МСП при выкупе им этого имущества прекращается с момента внесения соответствующей записи в ЕГРП (ЕГРН).
Кроме того, исходя из п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды" обязательство по внесению арендной платы прекращается в момент заключения договора купли-продажи арендуемого имущества, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. При выкупе арендованного имущества субъектом малого и среднего предпринимательства в порядке, предусмотренном Законом N 159-ФЗ, нельзя установить иной момент, поскольку в силу абз. 3 п. 6 указанного Постановления не допускается включение в договор купли-продажи или иное соглашение условия о сохранении обязательства по внесению покупателем (арендатором) арендной платы после его заключения. Арендная плата, внесенная после заключения договора купли-продажи, может быть взыскана арендатором в качестве неосновательного обогащения (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.02.2013 по делу N А82-6434/2012).
юрист отдела "Линия консультаций" РИЦ 256 Гилева Анна
21 апреля 2021г.
28 Мая 2021
разработка сайта