НДС И НЕДВИЖИМОСТЬ: ОСОБЫЕ СЛОЖНОСТИ

Переход права собственности от одного владельца к другому всегда вызывает повышенный интерес налоговых инспекторов. Поскольку суммы здесь фигурируют крупные, соответственно, крупными являются и суммы налога. В таком случае перед налоговиками стоит две "задачи":

- если НДС не начисляется - доказать, что его нужно было начислить;

- если НДС возмещается - доказать, что права на вычет не существует.

Свежее дело

В Постановлении АС ПО от 04.04.2019 N Ф06-44947/2019 по делу N А55-16989/2018 схема, которую разоблачили налоговики и не признали судьи, оказалась слишком примитивной.

Деньги

Общество представило договор уступки прав, заключенный с ООО "Транском", на основании которого последнее уступало, а первое принимало на себя право требования в полном объеме по договорам займа, заключенным между ООО "Транском" (заимодавец) и ООО "ЦПО" (должник). Сумма уступаемого требования составила 440 млн руб.

После этого общество заключило с ООО "ЦПО" соглашение, в силу которого ООО "ЦПО" в погашение займа передавало обществу большое нежилое здание. Точно таким же образом в собственность общества перешли оборудование, мебель и хозяйственный инвентарь: оно выкупило у ООО "Транском" долг по займу ООО "ЦПО", и то передало указанное имущество в счет его погашения.

Налоговики выяснили, что у общества не было 440 млн руб., чтобы выплатить их ООО "Транском", поэтому оно заключило договоры займа с ООО "ТТС" и ООО "СТС". Соответственно, фактических затрат общество не понесло, так как все расходы были произведены за счет заемных средств, и погасило только 54,3 млн руб. своего долга.

Взаимозависимость

Налоговики смогли установить, что все участники перехода права собственности на недвижимость так или иначе были связаны между собой:

- руководитель общества - директор ООО "ЦПО";

- один из учредителей общества - руководитель ООО "Транзит";

- учредитель ООО "Транзит" - АО "Содружество";

- АО "Содружество" - учредитель ООО "ЦПО";

- учредитель ООО "Транском" - заявитель при регистрации ООО "ТТС".

Налоговики проверили банковские счета и выяснили, что денежные средства, которые участвовали в сделке купли-продажи, прошли через расчетные счета общества, обществ с ограниченной ответственностью "Транском", "ТТС", "СТС".

Единственная сделка

Налоговики установили, что общество с момента постановки на налоговый учет (16.06.2014) ничем не занималось и заключило единственную сделку, как раз связанную с приобретением спорного имущества.

"Недостойный" продавец

Налоговики разоблачили и продавца недвижимости - ООО "ЦПО".

В налоговой декларации за рассматриваемый период общество начислило в бюджет 9 027 руб., зато к вычету из бюджета - 70 340 950 руб.!

Налоговики проверили контрагентов ООО "ЦПО" и выяснили, что в их книгах продаж никаких сделок с данным обществом отражено не было. Более того, эти партнеры не находились по адресу регистрации, не имели сотрудников и основных средств. К тому же 17.10.2017 было принято решение о ликвидации ООО "ЦПО", которое и перестало существовать с 21.02.2018.

Самое главное

Между прочим, хотя все перечисленное и указывает на схему, но главную роль здесь сыграло другое обстоятельство, которое заметили судьи: отсутствие в бюджете сформированного источника денежных средств на выплату возмещения. Другими словами, если бы ООО "ЦПО" начислило к уплате в бюджет сумму НДС с проданной недвижимости, да еще и выплатило ее, общество могло бы смело требовать возмещения (даже несмотря на все остальные сомнительные обстоятельства). Но так как ООО "ЦПО" самоликвидировалось и в бюджет, очевидно, не попало ни копейки, судьи расценили все рассмотренные выше действия как мошенническую схему, направленную исключительно на то, чтобы безвозмездно получить из бюджета почти 70 млн руб. под видом возмещения "входного" НДС.

Схема была составлена так топорно, что, по нашему мнению, не могла иметь шансов на успех. Если компания, которая должна была заплатить в бюджет НДС с суммы реализации проданной недвижимости, "пропала", возможности получить вычет "входного" НДС по этой сделке у покупателя практически не остается.

Что тут скажешь, ведь нередко раскрываются и более продуманные схемы, связанные с продажей недвижимости. При заключении подобных сделок фигурируют большие суммы налоговых вычетов, соответственно, им уделяется пристальное внимание налоговой инспекции.

Старые дела

А теперь вспомним прежние дела, связанные с продажей недвижимости, и относительно крепкие налоговые схемы по манипуляции долями.

Первая схема. Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей и участников, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу, а объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале (УК) общества.

Однако фактически владелец доли, продавая или передавая ее, лишается и того имущества, за счет которого он эту долю приобрел. Таким образом, продажа доли фактически равна продаже имущества в обществе.

Напомним, в соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 146 и пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ в целях гл. 21 НК РФ не признаются объектом обложения НДС (так как не признается реализацией передача имущества, если она носит инвестиционный характер) вклады в УК. А пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ предусмотрено, что не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации долей в уставном (складочном) капитале организаций.

Таким образом, схема основана на том, что сначала НДС не начисляется, потому что передача недвижимости в УК не считается реализацией, а потом НДС не начисляется, потому что продажа доли в УК прямо освобождена от его уплаты.

Но как покупатель может физически получить в собственность покупаемое им имущество? Это ахиллесова пята всей схемы. Как правило, торопливые и недальновидные партнеры создают новое юридическое лицо и выводят туда нужное имущество, а потом покупатель выкупает все доли в этом юридическом лице. Для налоговиков такие действия - сигнал боевой тревоги.

Когда-то давно судьи считали, что данная схема формально законна <1>. А потом ВС РФ решил, что если у организации все документы в порядке, это еще не значит, что ее нельзя наказать, и начал переквалифицировать сделки по реализации долей в УК в сделки по купле-продаже недвижимости <2>.

Есть и модернизированная версия схемы: для осторожных налогоплательщиков. Стороны сделки совместно учреждают новое общество и вносят туда "вклады". Разумеется, тайный продавец делает вклад недвижимостью. Общество ведет реальную хозяйственную деятельность, а через продолжительное время (чем позже, тем лучше) тайный продавец выкупает долю своего "партнера". Такая схема требует большого терпения, но если речь идет о значительной сумме, это того стоит.

Вторая схема. Покупатель становится одним из учредителей общества-продавца, затем проводится реорганизация общества в форме выделения. При этом покупатель-учредитель получает непропорционально большую долю.

В Письме Минфина России от 23.01.2012 N 03-03-06/1/22 чиновники согласились, что непропорциональная реорганизация не приводит к налоговым последствиям как у учредителей, так и у самого реорганизуемого общества.

Понятно, что если реорганизация начнется сразу же после появления нового учредителя, обвинений от налоговиков избежать вряд ли удастся. Поэтому, во-первых, с реорганизацией придется подождать (опять же чем дольше, тем лучше). И, во-вторых, после разделения общества в компании учредителя-покупателя должны остаться доли учредителей-продавцов. Нужно будет еще подождать, а потом учредитель-покупатель сможет окончательно выкупить эти доли.

Пусть это долго и сложно, но и речь идет не о копеечных суммах.

Особенности вычета

Снова вернемся к проблемам вычета.

Федеральный закон от 29.11.2014 N 382-ФЗ сильно облегчил жизнь налогоплательщикам, добавив в ст. 172 НК РФ п. 1.1. Там сказано, что налоговые вычеты, предусмотренные п. 2 ст. 171 НК РФ, могут быть заявлены в налоговых периодах в пределах трех лет после принятия на учет приобретенных налогоплательщиком на территории РФ товаров, работ, услуг (см., например, Письма Минфина России от 17.01.2019 N 03-07-11/1795 и от 12.11.2018 N 03-07-08/81028).

При этом принятие к вычету сумм НДС на основании одного счета-фактуры, частями в разных налоговых периодах в течение трех лет, после постановки на учет товаров, работ, услуг нормам НК РФ не противоречит (Письмо Минфина России от 04.09.2018 N 03-07-11/63070). Однако это правило не действует в отношении основных средств, в том числе недвижимости (Письма Минфина России от 04.09.2018 N 03-07-11/63070, от 19.12.2017 N 03-07-11/84699).

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ суммы налога, которые продавцы предъявили налогоплательщику при приобретении основных средств, указанных в п. 2 и 4 ст. 171 НК РФ, подлежат вычету после их отражения в учете. Поэтому принять к вычету НДС на основании одного счета-фактуры, частями в разных налоговых периодах в течение трех лет, по основным средствам нельзя.

В итоге налогоплательщику придется:

- или указать в налоговой декларации сумму НДС к возмещению из бюджета и таким образом подвергнуться самой тщательной проверке со стороны налоговиков (см. дело выше);

- или ждать в течение трех лет подходящего момента, чтобы предъявить вычет только тогда, когда у него будет сумма НДС к начислению, превышающая сумму вычета.

<1> См., например, Постановления ФАС СЗО от 10.11.2006 N А05-3934/2006-9, ФАС УО от 24.11.2008 N А76-26619/07, ФАС МО от 30.06.2010 N КА-А40/6400-10 и ФАС ЦО от 28.04.2009 N А14-5623/2007-229/28.

<2> См., например, Определения ВС РФ от 21.01.2016 N 307-КГ15-17823 и от 09.07.2015 N 305-КГ15-6915.

А.В. Анищенко

Эксперт

НП "Палата налоговых консультантов"

30 сентября 2019